应当给《刑法》增设“帮助谋私罪”

——师东兵诈骗案探究之启示

陶  冶

据新华网郑州5月9日电 河南省郑州市中级人民法院9日对深圳市人民政府原市长许宗衡受贿案作出一审判决，认定许宗衡犯受贿罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，没收个人全部财产。

许宗衡案尘埃暂定，而牵出许宗衡案的重要人物是师东兵，师东兵因“诈骗案”也已身陷囹圄，今天就来探究一下师东兵诈骗案之启示。

我看了能找到的关于师东兵“诈骗案”的相关资料后，觉得公诉方也不容易，法官判的也很艰难。刚刚生效的“醉酒驾驶（危险驾驶）罪”提示了我，为什么不给帮助行贿、受贿的人也设个惩治的罪名？

醉酒驾驶在刑法中规定的罪名是“危险驾驶罪”。五一刚过，而伴随着五一一起来到人们身边的是2011年2月25日《刑法修正案八》的施实。大家对“醉驾入刑”给予高度关注，从各种不同的角度普遍议论着醉驾入刑。

     根据《刑法修正案八》 第22条规定：醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金，有前款行为构成其他犯罪的，依法处罚较重的规定定罪处罚，据此可见，醉酒驾驶机动车构成“危险驾驶罪”，所以“醉驾”在刑法罪名中定义是“危险驾驶罪”。

     构成此罪的主体要件是从事机动车交通行为的普通自然人主体；客体要件是醉酒驾驶，即经过检测，车辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于80mg/100ml的驾驶行为，构成醉驾，车辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于20mg/100ml小于80mg/100ml的驾驶行为系酒驾，酒驾不能单独构成刑事犯罪。

  醉驾入刑基于其行为的社会危险性，刑法理论上属于“行为犯”，“有行为”就“有罪”，并不必须出现“危害结果”

随着市场经济的推行和私有化的敞开，权钱交易、官商勾结就兴起了。以权谋私，以钱谋私都成了司空见惯的事情了。有权的要谋私，需要寻找以钱谋私的对象；以钱谋私的人也要寻找以权谋私的对象。双方的寻找都是不容易的，不能轻易地、敞开地、大张旗鼓地寻找，需要有牵线搭桥的介绍人。于是，就出现了权钱交易的类似“经纪人”的“中间介绍人。如果只是介绍也就罢了，可恶的是有的在两头买好得利，赚的不比贪官少。如最近的买卖土地使用权的项目开发中，这样的一部分人就发了财。

我对这样的“经纪人+”是鄙视的，更是痛恨的。有个朋友讨要30多万元债务的经济官司，由于地方保护主义实在找不到拒付的理由，就说超过了诉讼时限，而败诉了。他以为上诉经二审能改判的，可是二审却维持原判。在他申诉时，有个人自称和二审法院所在地的市委书记是亲戚，上赶着给他帮忙保证打赢这场官司；这个人提出的条件是要5万元做打点。因为我觉得（曾采访过）那个市委书记不至于那么贪婪，就劝我的朋友不要听这个人的，宁肯不赢官司也不花这样的钱。就算这个人说的是真的，肥了他个人，说不定还腐蚀了那位领导干部。朋友还说那个人开个个公司，是专门为人讨债的。这是几年前的事情了。现在，这类的所谓“代办“公司多了，到处都有。

我看了能看到的关于师东兵诈骗案的文章，认为他虽然不属于这类“经纪人”，但是确实也起了中间人的作用。要惩治他这样的人，我是赞同的，问题是给他定什么罪名？就目前的公诉罪名看，很难成立。

经查网上文章，也看了那9位前领导人后人的对师东兵的控诉，我基本明白了。如果用这些置疑也好，控诉也好，达到加码的目的也是难以实现的。我看师东兵案是跟许宗衡案相关联的。那几个所谓的“受害人”大概自觉理亏，没有一个起诉师东兵，但他们得以作为证人出现，要比受害人有力度。官司胜诉了，他们还能挽回损失。这样的事情岂不高兴而为、乐得其所？可是，他们的“证言”难道就不是一面之词了吗？

这个案子是公诉案件，当然是检察机关提起公诉的。这样，起诉师东兵就是国家行为了。我们做公民的应该相信国家行为；但是，国家行为是靠具体工作人员实现的，所以，能否保证法律审判公正、合法，就在凭办案法官的能力、水平和公心了。因此，法律还是需要接受监督，以避免法律失衡、甚至司法腐败，冤案、错案不断发生。

我没条件看师东兵案的卷宗。我也希望那几个“受害人”确实是把巨款交给师东兵了。师东兵不是公务员，不能构成受贿罪，就让他退款好了。但是，退给谁？尽管那几个“受害人”不是行贿，是自愿交给的，也要查他们这些巨款是从哪里弄来的。我就不相信，如果单靠工薪收入，不管是什么职务，高级到什么程度，也不会轻而易举地拿出那么多钱来买官、办事的。查清了，从哪来的送哪去；查不清就交国库。这也是法院的贡献。

从师东兵案再一次证明了，“改开”之后有的领导干部是怎样晋升的、有的商人是怎样跟贪官相勾结的。师东兵的案例很值得研究，尤其是党的组织部门。不难看出，官场上也出现了“经纪人”，在买官和卖官之间、在不法商人和贪官之间，是缺少不了的。不管师东兵是被动的还是主动的，他就起了这样的中间作用。所以，要消除“师东兵”现象，就要铲除生成“师东兵”的土壤。我认为，要惩治师东兵这样的中间人，更应该通过惩治他，把他两头的服务对象都惩办了才对。武松杀了西门庆和潘金莲后，又除掉了王婆，理由是为虎作伥的活该陪葬。但师东兵案却是只办了“中间人”，至于大贪官的落马好像跟师东兵无关。

就现在的网上报道的材料看，如果认定师东兵是搞诈骗，无论如何说不通的。在被师东兵诈骗的对象中包括了许宗衡，可是事实上许宗衡确实升职了，师东兵从北京回来对他说“１５天后你就是市长”，过了１５天许宗衡真就出任市长了。那个私人投资的污水处理厂需要市里提供管道输入污水，因为得不到污水处理成了个死厂。老板看“过节”就在市领导这里，又见师东兵跟新市长许宗衡过从甚密，就求助于师东兵。尽管师东兵没能得到许宗衡的爽快答复，使师东兵看出这个被他夸好的朋友也太黑了，开始离心，但是最终那老板求办的事情也办成了。尽管受益人都不承认是师东兵起的作用，但是目的都达到了。难道一句“歪打正着”就能解说了吗？我就不认为师东兵没起作用。至于那些没办成的，也不等于师东兵没给办。这就如同介绍对象一样，能说没介绍成，介绍人就是骗人吗？有网友说师东兵难免的“招摇撞骗”。我可以说，师东兵用不着招摇，他不是什么人都接触的，至少不是主动接触的。正因如此，才给人一种“不凡”的感觉。从那些“受害人”的表述看，是慕名而识、主动相求的。所以，他们之间存在交易，但不存在诈骗和被骗。

再说，师东兵跟许宗衡的关系，哥俩好的恨不得脖搂脖了，甚至许宗衡感激得都把自己的老婆小苗交给“哥”了；可是实现目的后就翻脸，就说师东兵认识大领导是骗人，就让当地公安局出面拘捕这个“哥”。于是，才有师东兵的“掀翻”许宗衡之举。这种一见如故、相互利用、相互吹捧、相互勾结，一旦反目绝交成为敌人，打得头破血流被视为“狗咬狗”的例子太多了。师东兵从座上宾沦落为阶下囚也太富有戏剧性了，让人看来无不瞠目结舌。尽管有人说师东兵是在“贪功”，但是，不能说师东兵对许宗衡的揭发是莫须有的，他既然能写举荐信，也就能写举报信。那么，在深圳公安局“诈骗证据不足”放了师东兵之后，北京检察官又拣起来起诉了他，是单纯因为“诈骗”吗？显然不是，不是已经表明还有前领导人后人的控告的因素嘛！这就不仅仅是经济方面的诈骗了，似乎经济和政治兼而有之。

那么，在这些置疑和控告中，法官是怎么认定事实的呢？我在这里提示一下，师东兵的著作中写了那么多领导人和高官，怎么就这9位的后人对师东兵发难呢？有一部书写到了不能再高的人物，怎么就不见他的后人提出质疑呢？

我不反对北京市检察机关介入，也不否定北京中院的办案。我就是希望咱们的国家机器能发挥应该发挥的作用，惩治该惩治的，打击该打击的，保护国家利益和人民利益。别让贪官得了便宜，别让抱着个人目的的人得逞，而败坏了我们国家法律的神圣和尊严。

说是师东兵虚构认识国家领导人，实施了诈骗行为。从8位所谓的受害人的“证言”就能看出，他们是看见师东兵和当上深圳市市长的许宗衡关系密切，才求师东兵为自己谋官或谋利的。这样的事情根本用不着高级领导，到市长那里就可以办得了。问题是许宗衡给不给办。许宗衡办事是要看给不给到价的，数额不达到他的要求标准是不能办的。这样，就决定了师东兵受人之托能不能忠人之事的问题了。这里的“失信”是不可避免的，但失信和诈骗决不是一回事。如果说是“诈骗”，这个诈骗活动也是从师东兵认识许宗衡开始的。那么就看看许宗衡求办的事情是怎么引起的，求办的目的实现没有？对此，我从网上看了师东兵的揭发自诉，当然是一面之词不能全信。看完师东兵的再看看许宗衡的说法，咱们可以比较，看那个说的具体翔实、可信。有人说“细节决定成败”，这不只是写剧本、写小说，干什么事情也离不开或者没有细节的。我记得，在“逼供信”成风的时期，有的人被“屈打成招”或迫于压力承认了犯罪的指控，逃过了皮肉之苦。可是让他说出作案经过的时候他说不出来了。瞎编的作案过程一听就清楚了，不是事实，所以才有后来的“不轻信口供”一说，严禁逼供信。那么，咱们就看看师东兵所说的是不是或有多少是属实的？

2004年10月底，任深圳市常务副市长的许宗衡通过他所谓嫂子陈萍等，把我请到深圳，安排在威尼斯酒店和我见面。当时许宗衡一见我，象小丑般样地作揖、拥抱。甜言蜜语地让我尽力帮助他当市长，我们从此认识。我送他一本我主编的《今日湖南》和文选，他说他看过我的书，仰慕得很。他请我吃饭之际，专门叫他老婆小苗过来作陪。他夫妻流着眼泪诉说他们当官之苦，开始要拜我为师，要效古人磕头，被我几次阻拦。后便求我和他结拜，我勉强答应。从此，他叫我哥，偶尔也叫师老师。他甚至下贱地拉住他老婆的手和我的手说：“今后你对大哥要比对我还要好才行，你要敢对大哥不尊，我就和你离婚。”他老婆也演戏，故作耍娇状：“你以后再欺负我，我就找哥。”我当时就感肉麻，觉得他不象党的干部而象江湖黑帮的角色。由于礼貌，也不得不和他逢场作戏。（见附件一的部分照片。）
    很快，我发现他交往了多年的嫂子陈萍假话太多，提醒他注意。他让我今后单独和他来往，并把他所有的电话都抄给我，还把他妹夫杨维明和他扶植的一家湖南风味餐厅的老板介绍给我，说：“他是我大哥，今后大哥来不管我在不在，你们全力招待”。当时还觉得他很豪爽，回北京后向有关领导推荐他，以为他如果当了市长会干得更好。没料到他另有企图。
    一直到2005年5月他当了市长，我和许见了十多次，每次都是他和他妹夫安排招待，住威尼斯酒店或五洲宾馆，他和他妹夫轮流陪我吃饭，多次表示：“只要我当了市长，和你当一样，深圳有什么事就找我，我一定办好，一定要让大哥满意”。这些，我的司机桂永枫以及威尼斯酒店的苏小龙等人都可作证。他曾经恬不知耻地指着苏小龙对我说：“小龙对我非常好，比我的老婆还关心我。你有什么事情可以找她，你记住，我说的是不管什么事都行。”苏小龙也半装生气：“你要卖我吗？”我当时惊讶得很。觉得他们的关系超出范围，但是并没有多想什么，以为他们是湖南同乡，总是从好的方面考虑他的活动。

这里面除了形容词语之外，我想师东兵不是编造的。还可以看看师东兵是怎么样回答《读者报·影响力周刊》见习记者刘贞采访的：

（请看师东兵举的是水杯，他是不喝酒的。）

我还看了凤凰网的“文涛拍案”，窦文涛是用嘲讽的口吻讲述的。我反复听了3遍，记录下这样的叙述：

咱知道这回说有好几个冤大头，也都是公务员也都是官，给钱给他，让他去跑动，要去买官嘛。那天我们在《锵锵三人行》里几个嘉宾聊，就辨析一个问题，说是这几个说是诈骗，说是师东兵骗了他们钱。可是要是师东兵真的给他跑成了官，帮成了忙，那么你这几个原告你不就是行贿罪嘛，还是什么渎职罪嘛。（这也是我要说的）到后来发现我们是研判资料有误了，原来这几个人不是原告，师东兵这案子是提起公诉的，那几个买官的是证人。其中有一个证人，是深圳国土局下边一个中心的书记，姓李的。这个李书记在庭上就作证，说我当年也是被忽悠了，说我一见这个师东兵，我就觉得这绝对不是一般人。而且我是亲眼见着了，许宗衡跟师东兵出双入对的，俩人关系很好。就对他产生了信仰。于是就跟师东兵说“你帮我一个忙，我的要求也不算太野、太高，我想当我们深圳市国土局的副局长”。然后说给这个师东兵送了70多万。可是竹篮打水一场空，组织部门根本没把他列为职务提升的考察对象，位证人李书记无比的郁闷。

你能说这是师东兵忽悠了李书记吗？提拔李书记就是深圳的权限，根本用不着动用中央领导。

解说词里还说：在9月13日检方的控告里，有这样一份材料，商人林某在深圳办污水处理厂时，政府迟迟未接通污水管道，将污水引至该厂。林某找师东兵帮助，并付其120万元。

窦文涛：师东兵自己说，师东兵说污水厂的这个事确实找过许宗衡很多次，而且他背得出许宗衡跟他说的原话。他说许宗衡当时跟我说了，说是你看这个污水厂我们要是给他救活了，他投资的这两个亿可就保住了。而且我告诉你大哥，这个横岗区每年的环保经费至少得几个亿啊，这厂子要是给他救活了，他一年至少能赚几千万，哥你得让他给你八百万，要不他会把你当傻子，过年过节的你也没个收获。

这里说的“收获”就是这个好处，过年过节就是贪官的收获季节嘛，“只要你有收获，我就帮你这个忙，给你弄这个污水厂这个项目。”结果呢就跟15天当市长似的，最后这个污水厂项目最后还真的成了。这事儿在法庭上就说不清了，这个检方说了，说我们调查了在污水厂成了的这件事件当中，师东兵并没有帮上忙。但是师东兵坚决不认同这种说法，说“这个项目绝对就是我亲手跑下来的。”那么检方还拿出水务局方面的作证，说“我们污水厂这事儿，从来没有接到过市领导的任何批文。”但是你也不能说师东兵那边的辩驳没有道理。师东兵那边说“那当然了，市领导永远也不可能下个批文说，‘因为我跟师东兵关系好，他是我哥，所以污水厂的项目赶快上马’，那毕竟它还是要走个官样文章的。所以你说这个事儿，咱们说不清楚。

从许宗衡“15天后就当市长”到污水厂的难题给解决了，在深圳市地面上传开了，师东兵不是操办者，就是“算命先生”了。所以，求他帮忙的人就都上来了，就成了“受害者”和“证人”。在这里我们不难看出，是师东兵是在“招摇撞骗”吸引人上当，还是姜太公钓鱼——愿者上钩？不说也清楚，这8个“受害人”自己也清楚。如果不是被动作证，我想他们不会主动出击的，那是要担“行贿”罪名的，而且要被追查自己动用的是什么款？是私款还是公款？他们恐怕是不好交代清楚的。

来源于《检察日报》的《师东兵案追踪：国土民航官员为升官均被骗近百万》报道文章中说：

在检方指控师东兵诈骗的350余万元中，有将近214万元是师打着许宗衡的旗号骗来的。在庭审过程中，检方出示了这三名被害人的证言，其中一人是因职务升迁、另外两人是因项目审批，托师东兵帮忙联络许宗衡的。

检察机关出示的证人证言也是多次提到，师东兵散布自己与许宗衡交好的信息，打着与许宗衡交好的旗号行骗。深圳国土系统一位官员，想升任副局长，认识师东兵后就托他找许宗衡，给师东兵汇了好处费73万元。

　　另外两个被害人以及公司则是请师东兵帮忙，找到许宗衡在项目审批方面提供一些便利。其中一家公司想做的项目，其公司负责人李某认为需要许宗衡亲自批示才有可能接到，师东兵当即满口答应：“最多一星期就能批下来。”心切的李某赶紧给师东兵汇了20.9万元好处费。

另一家受骗的公司则是想参与深圳市的污水处理项目。当时，公司负责人问师东兵：“这事需要多少钱？”师东兵说：“一两百万吧。”同时他告诉对方，“我想在深圳买房子，你的款到后一周之内，我就能让许宗衡签字。”几天后，师告诉这位负责人两个信息，一是事情已经办的差不多了，二是他本人的银行卡号。这位公司负责任赶紧给师东兵的账户上汇了120万元。

没想到歪打正着。正在这位公司经理感到自己受骗上当之时，国家有关部门要来深圳检查污水处理问题。时任市长的许宗衡高度重视，亲自视察，并要求两个月内完工。这家公司意外地得到了项目。检方透露，这个事情最后成了，和师没有任何关系。既没有查到许的批示，而且项目上马之时，师已经被抓了。

对于师东兵自认为办成了的那件事情“深圳污水处理项目上马了”，检察官称此事与师无关。师东兵极力辩解：“我和许宗衡没有决裂之前，他答应我要办的。当然哪个领导都不会直说是谁推荐的。”

等到检方出示的证人证言称“师东兵说自己写的信能直送上层”，可是事实上，信在信访办找到了，没有任何领导批示；除了污水工程那一次歪打正着，师东兵给八位被害人的承诺，再没有一次兑现，在场的旁听人员发出一阵唏嘘。

对此，师又辩称：“即使是领导出面，一些相关的程序还是要走的。”师的律师也补充到，找领导办事的时候，领导也会让把事情通过信访等渠道，发一份材料到相关部门，这是惯例。不是说信访部门收到信，就说明师东兵在诈骗。

这里说的“是师打着许宗衡的旗号骗来的”。但从师东兵自诉中看，是许宗衡利用师东兵索要的，而且必须是800万。师东兵觉得没法开口，许宗衡便把妹夫提出来了。这样的办法是贪官们通用的。如果说“国家有关部门要来深圳检查污水处理问题。时任市长的许宗衡高度重视，亲自视察，并要求两个月内完工。”那么，在这之前许宗衡不知道吗？还用“亲自视察”？深圳市是多么大个地方？明明是他拖着不办，检方却这样表述，不觉得有为这个贪官脸上贴金之嫌吗？

 北京晚报9月13日报道

    2009年7月因“讨伐许宗衡”事件成为焦点人物的作家师东兵，今天上午在北京市第二中级法院受审，被控虚构认识国家领导诈骗8名被害人351万元。

    “我不像起诉书里说的是无业身份，现在我是作家，原来是陕西省侯马市文联副主席。”60岁的师东兵在法庭上说。2009年7月，媒体报道了“作家师东兵讨伐许宗衡”事件。而在此焦点背后，数位前领导人子女不约而同对作家师东兵的“纪实文学”和政要访谈录提出强烈质疑，指其编造访谈情节、虚构历史内情，影响了这些前领导人的形象，干扰党史权威性。

    法庭上的师东兵已是满头白发，却嗓音洪亮。他当庭否认控罪，认为指控不属实，称遭陷害。师东兵承认收过5名被害人的钱款，“但这不是诈骗，其中有的是照合同办事，有的钱就是我的钱。”“你有没有说过帮被害人办理职务升迁、项目审批、购买便宜汽车？”审判长问。“纯粹没有！”师东兵回答得斩钉截铁。

    案卷材料显示，师东兵于2006年4月26日被深圳市公安局刑事拘留，经深圳市检察院批准，于同年6月1日被深圳市公安局逮捕，同年9月30日深圳市检察院变更强制措施为取保候审，2009年8月10日被北京市公安局刑事拘留，后被逮捕。

    公诉机关北京市检察院第二分院起诉指控，师东兵于2004年至2006年间，以虚构自己认识国家或地方领导，可以办理职务升迁、项目审批、购买便宜汽车等为诱饵，骗取周某、陈某等8名被害人351万余元。目前在案扣押了师东兵的奔驰牌吉普车一辆，冻结了师东兵名下别墅和房产各1套。

    法庭调查阶段，师东兵在叙述涉案事实时，对各被害人极尽讽刺挖苦，令审判长和公诉人一再打断他的发言。师东兵在法庭上说，他和被害人周某结识后，对方“老是缠着我”。提及双方之间打过官司，师东兵评价被害人“品质极坏”。谈及被害人陈某被骗的事实时，师东兵突然提高了嗓门：“那么一个小人……对他们，我是高高在上，冷眼相看”。师东兵还以“穷鬼”形容被害人，说的手舞足蹈时，审判长敲响了法槌，提醒师东兵直接回答问题。

辩护人在法庭上宣读了师东兵著作中采访过的领导干部名单，并询问师东兵是否认识这些人？“好朋友”、“当然认识”，师东兵一一作答，语气间透着满不在乎。说到落马官员、原深圳市市长许宗衡时，师东兵冷笑一声：“太认识了！全中国都知道这事。”

我觉得要想让师东兵老老实实承认有罪，就避开“诈骗”说，在“帮助腐败干部和不法商人谋私”问题上，给他判定“帮助谋私罪”。因此先不着急判罪，等把《刑法》增补完了，再给他定罪。这样既让他无话可说、心安里得，也可让国人心服并受警戒。在法律实践中增补法条或临时制定使用法律是早有先例的，理为实用，怎么说得通就怎么办嘛。法律是人定的，遇到什么问题解决什么问题，碰到什么案例办什么案子。社会上的问题也和医学一样，新的病例不断发生，能设法或想法解决了就是一个发现、一个进步。必要的时候可以不问过程，只看效果的。如果拿师东兵开个先例，以后就固定了，就可以给那些帮贪官忙的，给那些私商帮忙与贪官勾结的人以震慑。师东兵就像当年的刘、张两个贪官一样，为开治理“贪腐”之先河，接受制裁，也是给党做贡献了。我想他一定会安然接受的。因为伸张正义，捍卫党的队伍的纯洁，作为党员是责无旁贷的，完全应该的！

“师东兵案”该总结的太多了！我对这个案例没有私自的主观意图，就是认为值得研究。但是，我毕竟不是法律工，更不是法学家。我在网上提出来，一是引起网友们的讨论，二是想引起法学家们，比如北大法学院巩宪田教授们的重视，能否提议人大在修订《刑法》时，考虑专设或特设一个“帮助谋私罪”的法条，我想对国家治理腐败是肯定有益的！

                                     2011年5月9日

 附：

原深圳市长许宗衡一审判处死刑 缓刑二年

新华网

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新华网郑州5月9日电 河南省郑州市中级人民法院9日对深圳市人民政府原市长许宗衡受贿案作出一审判决，认定许宗衡犯受贿罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，没收个人全部财产。

郑州市中级人民法院经审理查明：2001年至2009年，许宗衡利用担任中共深圳市委常委、组织部长、市委副书记、深圳市人民政府常务副市长、市长的职务便利，为深圳市顺嘉高新建材有限公司、深圳市龙岗区区委原书记余伟良等九个单位或个人在变更土地规划、承揽工程、职务升迁等方面谋取利益，先后多次收受相关人员给予的财物共计折合人民币3318万余元。案发后，赃款赃物已全部追缴。

郑州市中级人民法院认为，许宗衡身为国家工作人员，利用职务便利为他人谋取利益，非法收受他人财物，其行为已构成受贿罪。许宗衡受贿数额特别巨大，情节特别严重。鉴于许宗衡在案发后主动交代了有关部门尚不掌握的部分受贿事实，具有坦白情节，认罪态度较好，赃款赃物已全部追缴，对其判处死刑，可不立即执行。郑州市中级人民法院遂依法作出上述判决。

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